в чем заключается новизна селекционного достижения для получения правовой охраны
Правовое регулирование
Порядок регистрации селекционных достижений
В соответствии с частью 1 статьи 1412 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) объектами интеллектуальных прав на селекционные достижения являются сорта растений и породы животных, зарегистрированные в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений, если эти результаты интеллектуальной деятельности отвечают установленным ГК РФ требованиям к таким селекционным достижениям.
Российское законодательство ориентируется на требования Международной конвенции по охране новых сортов растений, участником которой является Российская Федерация. Патент, удостоверяющий приоритет селекционного достижения, авторство и исключительное право на селекционное достижение выдается государственной комиссией Российской Федерации по испытанию и охране селекционных достижений (далее Госсорткомиссия).
Заявка на выдачу патента на селекционное достижение производится в соответствии с Приказом Минсельхозпрода РФ от 14.10.1994 № 2-01/3.
ВНИМАНИЕ! Некоторые пункты Правил противоречат нормам ГК РФ о селекционных достижениях, так как изданы до вступления в силу новой редакции ГК РФ и содержат ссылки на утративший 1 января 2018 года Закон Российской Федерации от 6 августа 1993 года № 5605-1 «О селекционных достижениях». В силу того, что ГК РФ имеет приоритет над ведомственными актами, необходимо использовать именно нормы, которые содержатся в Главе 73 ГК РФ «Право на селекционные достижения» и Разделе VII «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации».
Для получения патента селекционное достижение должно отвечать ряду критериев (данное требование ГК РФ повторяет положения Международной конвенции по охране новых сортов растений):
Новизна
Чтобы сорт растения считался новым, необходимо чтобы на дату подачи заявки на выдачу патента семена не продавались и не передавались другим лицам для использования ранее чем за один год на территории России или ранее чем за четыре года на территории других государств.
Отличимость
Селекционное достижение должно явно отличаться от любого другого общеизвестного селекционного достижения, существующего к моменту подачи заявки на выдачу патента. При этом, селекционное достижение не должно быть общеизвестным. Общеизвестным селекционным достижением является селекционное достижение, данные о котором находятся в официальных каталогах или справочном фонде либо которое имеет точное описание в одной из публикаций.
Однородность
Растения одного сорта, животные одной породы должны быть достаточно однородны по своим признакам с учетом отдельных отклонений, которые могут иметь место в связи с особенностями размножения.
Стабильность
Подать заявку на патент может селекционер или его правопреемник. Если селекционное достижения выполнено в ходе служебного задания (т.е. в ходе осуществления трудовой деятельности), заявку может подать юридическое лицо – работодатель. Заявителей может быть несколько – в таком случае, патент выдается тому лицу, чья фамилия стоит в списке первой, а права на патент принадлежат всем заявителям. Согласно положениям статьи 1411 ГК РФ, каждый из соавторов может распоряжаться селекционным достижением по своему собственному усмотрению. Однако это положение не означает, что соавторы не должны считаться с правами друг друга. По общему правилу, распоряжение исключительными правами осуществляется правообладателями совместно (если между ними не заключено соглашение, устанавливающее иной порядок). Доходы от совместного распоряжения или использования исключительным правом распределяются в равных долях, опять-таки, если иное не установлено договором между правообладателями.
Для получения патента необходимо представить в Госсорткомиссию пакет документов, включающий:
Документы, подтверждающие полномочия (нотариальную доверенность, если заявление подает представитель селекционера).
Название нового сорта выбирается в соответствии с Правилами по присвоению названия селекционному достижению, которые утверждены Госсортокомиссией от 30 августа 1994 года № 13-3/63. Если название будет признано неудовлетворительным, заявителю дается 30 дней на выбор нового названия, отказ изменить название может повлечь отказ в регистрации селекционного достижения и выдачи патента.
После получения заявки, Госсорткомиссия проводит предварительную экспертизу, о чем публикуется сообщение в официальном бюллетене. Предварительная экспертиза проводится в течение месяца – в этот срок устанавливается дата приоритета на селекционное достижение, проводится проверка представленных документов.
После принятия заявки к рассмотрению, заявитель обязан представить следующее:
Образцы сорта
для проведения государственных испытаний на охраноспособность, с приложением свидетельства на семена, а по селекционным достижениям родов и видов, не испытываемых Госсорткомиссией, результаты испытаний селекционного достижения на отличимость, однородность и стабильность, полученные заявителем по утвержденной Госсорткомиссией методике.
Образец (эталон) сорта
включающий гербарий, семена, клубни, луковицы, черенки, соцветия (колосья, метелки, початки и пр.) согласно приложению 2 к Правилам составления и подачи заявки на допуск селекционного достижения к использованию, утвержденному Госкомиссией 14.10.94 № 2-01/4 (если таковой не был представлен при подаче заявки на допуск сорта к использованию). Отбор образцов осуществляют в соответствии с государственным стандартом. Семена (посадочный материал) должны быть получены от урожая предыдущего года, отвечать требованиям первого класса ГОСТ и сопровождаться свидетельством на семена.
Образцы должны быть свободны от карантинных вредителей, болезней и сорняков, посторонних примесей, семян других культур. Образцы не должны быть дражированы, протравлены, если это специально не оговорено Госкомиссией.
Образец сорта должен иметь внутреннюю и внешнюю этикетки, содержащие следующую информацию:
Необходимо иметь ввиду, что селекционер может получить не только патент, но и авторское свидетельство на селекционное достижение – это два разных по смыслу и по своему правовому значению документа. В частности, авторское свидетельство подтверждает авторство конкретного гражданина на созданный, выведенный или выявленный новый сорт растения. Получение авторского свидетельства не обусловлено получением патента, оба документа могут быть получены независимо друг от друга. Если селекционное достижение было сделано коллективом авторов, каждый из них имеет право на получение авторского свидетельства. Отметим, что в отличие от патента, право авторства на селекционное достижения является личным и непередаваемым – оно не может быть предметом договора или соглашения, любой отказ от авторства, возмездный или безвозмездный является ничтожным и не имеет юридической силы.
По своему смыслу, авторское свидетельство на селекционное достижение является производным от патента на селекционное достижение, т.е. признание лица автором селекционного достижения невозможно без предварительного получения патента на данное селекционное достижение.
Права на селекционные достижения за рубежом
Международная конвенция по охране новых сортов растений (далее Конвенция УПОВ) не предусматривает выдачу единого охранного документа, который действовал бы на территориях государств-участников Конвенции. Таким образом, говорить о возможности получения так называемых «международных патентов» на селекционные достижения нельзя.
Конвенция УПОВ устанавливает так называемый конвенционный приоритет, закрепленный в статье 11 Конвенции. Смысл данного понятия заключается в том, что селекционер, подавший заявку на регистрацию селекционного достижения в одной из договаривающихся сторон (так называемая «первая заявка»), пользуется в течение 12 месяцев правом приоритета на подачу заявки на получение патента на своё селекционное достижение в компетентный орган любого другого государства – участника Международного союза (так называемая «последующая заявка»). И только орган, уполномоченный на выдачу патентов, в который поступит последующая заявка, вправе выдать патент на новый сорт растений или отказать в его выдаче.
Просрочка 12-месячного срока со дня подачи заявки за рубежом влечет утрату приоритета в Российской Федерации.
Также необходимо учитывать, что ни одна страна – участница Конвенции УПОВ (в том числе и Российская Федерация) не может отказать в выдаче патента или ограничить срок его действия на основании того, что охрана на такой же сорт не истребовалась, в предоставлении охраны было отказано или срок ее действия истек в любом другом государстве или межправительственной организации (пункт 3 статьи 10 Конвенции УПОВ).
Лицензионное соглашение на право использовать селекционные достижения
Для того чтобы передать право использования на какое-либо селекционное достижение, необходимо заключение лицензионного соглашения с правообладателем. Аналогичный смысл в данном контексте имеет словосочетание «выдать лицензию», хотя на самом деле речь идет именно о лицензионном соглашении.
Лицензионный договор определяет пределы использования селекционного достижения, причем все переданные по соглашению права должны быть указаны в самом договоре. Отсутствие указания на какое-то право означает, что оно не было предоставлено лицензиату.
Необходимо учитывать, что пределы использования селекционного достижения закреплены в ГК РФ и иные виды использования в договоре указывать нельзя (такое условие не будет иметь юридической силы). Таким образом, в лицензионном договоре могут быть указаны следующие виды деятельности с селекционными достижениями:
1) производство и воспроизводство;
2) доведение до посевных кондиций для последующего размножения;
3) предложение к продаже;
4) продажа и иные способы введения в гражданский оборот;
5) вывоз с территории Российской Федерации;
6) ввоз на территорию Российской Федерации.
Необходимо принять во внимание, что слово «производство», как форма использования селекционного достижения в данном случае, касается только семян, т.е. лицензия может быть предоставлена исключительно на производство семян, но не может распространяться на получаемый урожай товарного назначения (см. Определение ВАС РФ от 21.01.2009 № 17296/08). То есть получение урожая в коммерческих целях из приобретенных семян не будет нарушать права патентообладателя и не требует получения отдельной лицензии.
Для того чтобы лицензионное соглашение было действительным и порождало те последствия, которых ждут от него стороны, необходимо строго придерживаться требований к форме и содержанию лицензионного договора указанных в ГК РФ.
Требования к лицензионному договору на селекционное достижение:
1) должен быть составлен в письменной форме;
2) в лицензионном соглашении должен быть определен предмет договора (указан патент и все его регистрационные данные),
3) должна быть указана его цена – в форме единовременного платежа или в виде отчислений, выраженных в процентах от какого-либо экономического показателя (без этого он считается незаключенным);
4) должны быть указаны способы использования патента.
Перечисленные условия считаются существенными, без указания на них договор будет считаться незаключенным.
Рекомендуется так же указать срок действия договора и территорию, на которой допускается использование патента Срок действия договора не может превышать срок действия исключительного права (патент по общему правилу выдается на срок в 25 лет, но есть ряд растений, на которые патент выдается на срок в 30 лет).
Разовые платежи и роялти как форма платежей по лицензионному договору
Законодательство не ограничивает формы платежей по лицензионному договору, так выплата вознаграждения по лицензионному договору может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых (т.н. паушальный платеж) или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме (т.н. роялти).
Если речь идет о роялти как о периодических выплатах, то выбор может выпасть на любой вариант, однако целесообразно отталкиваться от традиционных отчетных периодов (ежегодно, ежеквартально, ежемесячно, раз в полугодие).
Размер роялти может быть фиксированным или выражен в виде процентов от дохода лицензиата, размера выручки, объема продаж готовой продукции или других финансовых показателей его деятельности. В договоре он может быть записан в процентах или в виде дроби. Процентная ставка может быть и скользящей, т.е. возрастать с увеличением продаж или уровня прибыли и снижаться в противоположной ситуации.
Важно иметь ввиду, что размер роялти или фиксированной платы должен соответствовать установившейся практике (это следует из толкования статьи 1423 ГК РФ), в противном случае, потенциальный лицензиат может обратиться в суд с требованием выдать принудительную простую (неисключительную) лицензию на использование селекционного достижения.
В этой связи, целесообразно воспользоваться услугами профессионального оценщика, который определит верхнюю и нижнюю границу ставки роялти, которая соответствует установившейся практике.
Косвенно ограничивает размер роялти и налоговое законодательство. Так, в соответствии со ст. 252 Налогового кодекса Российской Федерации (далее НК РФ) расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Поэтому, хотя формально гражданское законодательство и не содержит требований по установлению предельного размера роялти, сторонам необходимо учитывать, что налоговые органы могут посчитать необоснованными расходами ставки роялти, не соответствующие реально сложившимся на рынке, что может повлечь неблагоприятные последствия для сторон как налогоплательщиков. Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 40 НК РФ, в случае отклонения более чем на 20% в сторону повышения или понижения от обычного уровня цен, налоговый может доначислять налоги и пени.
Государственная регистрация лицензионных договоров
Лицензионный договор подлежит государственной регистрации в Министерстве сельского хозяйства. Такая государственная регистрация осуществляется по заявлению сторон договора. Заявление может быть подано сторонами договора или одной из сторон договора (пункт 3 статьи 1232 ГК РФ).
При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации считается несостоявшимся (пункт 6 статьи 1232 ГК РФ).
Непосредственно правила осуществления государственной регистрации содержатся в Постановлении Правительства Российской Федерации от 30 апреля 2009 года № 384 «Об утверждении Правил государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на селекционное достижение и перехода такого права без договора».
Государственной регистрации подлежат следующие договоры о распоряжении исключительным правом на селекционное достижение:
Для осуществления государственной регистрации, гражданин или юридическое лицо, являющиеся одной из сторон договора, либо их представитель представляют в Министерство сельского хозяйства Российской Федерации следующие документы:
1) заявление о государственной регистрации;
2) документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере (для договора об отчуждении патента, в отношении которого имеется публичное предложение заключить договор об отчуждении патента, также документ, подтверждающий уплату всех патентных пошлин, от уплаты которых был освобожден заявитель (патентообладатель));
3) доверенность, удостоверяющая полномочия представителя гражданина или юридического лица, являющихся одной из сторон договора (в случае ведения дел через представителя);
4) 3 экземпляра договора, относящегося к одному селекционному достижению (1 экземпляр договора остается на хранение в Министерстве сельского хозяйства Российской Федерации и по 1 экземпляру передается лицам, являющимся сторонами по договору, либо их представителям).
Государственная регистрация осуществляется в течение 20 рабочих дней с момента поступления в Министерство полного комплекта документов. По итогам выносится либо решение о регистрации, либо отказе в государственной регистрации. При этом отказ должен быть в письменной форме и иметь мотивировку.
Сведения о зарегистрированном договоре вносятся в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений, а также публикуются в очередном номере официального бюллетеня Госсорткомиссии.
В чем заключается новизна селекционного достижения для получения правовой охраны
ГК РФ Статья 1430. Служебное селекционное достижение
1. Селекционное достижение, созданное, выведенное или выявленное работником в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признается служебным селекционным достижением.
2. Право авторства на служебное селекционное достижение принадлежит работнику (автору).
3. Исключительное право на служебное селекционное достижение и право на получение патента принадлежат работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работником и работодателем не предусмотрено иное.
(в ред. Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
4. В случае отсутствия в договоре между работодателем и работником соглашения об ином (пункт 3 настоящей статьи) работник должен письменно уведомить работодателя о создании, выведении или выявлении в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя результата, в отношении которого возможно предоставление правовой охраны в качестве селекционного достижения.
(в ред. Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
5. Работник имеет право на получение от работодателя вознаграждения за использование созданного, выведенного или выявленного служебного селекционного достижения в размере и на условиях, которые определяются соглашением между ними, но не менее чем в размере, составляющем два процента от суммы ежегодного дохода от использования селекционного достижения, включая доход от предоставления лицензий. Спор о размере, порядке или об условиях выплаты работодателем вознаграждения в связи с использованием служебного селекционного достижения разрешается судом.
Вознаграждение выплачивается работнику в течение шести месяцев после истечения каждого года, в котором использовалось селекционное достижение.
Право на вознаграждение за служебное селекционное достижение неотчуждаемо, но переходит к наследникам автора на оставшийся срок действия исключительного права.
(абзац введен Федеральным законом от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
6. Селекционное достижение, созданное, выведенное или выявленное работником с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, но не в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, не является служебным. Право на получение патента на селекционное достижение и исключительное право на такое селекционное достижение принадлежат работнику. В этом случае работодатель имеет право по своему выбору потребовать предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование селекционного достижения для собственных нужд на весь срок действия исключительного права на селекционное достижение либо возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием, выведением или выявлением такого селекционного достижения.
Статья 1408. Права на селекционные достижения
1. Автору селекционного достижения, отвечающего условиям предоставления правовой охраны, предусмотренным настоящим Кодексом (селекционного достижения), принадлежат следующие интеллектуальные права:
1) исключительное право;
2. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, автору селекционного достижения принадлежат также другие права, в том числе право на получение патента, право на наименование селекционного достижения, право на вознаграждение за служебное селекционное достижение.
Комментарий к ст. 1408 ГК РФ
1. В комментируемой статье дается перечень интеллектуальных прав, признаваемых на такие результаты интеллектуальной деятельности, как селекционные достижения. Данная норма имеет в гл. 73 ГК системообразующий характер, т.к. предопределяет последовательность изложения нормативного материала.
На селекционное достижение распространяется вся триада интеллектуальных прав, предусмотренных ст. 1226 ГК. Содержание исключительного права на селекционное достижение определяется ст. ст. 1421 и 1422 ГК. К числу личных неимущественных прав автора селекционного достижения относится только право авторства (п. 2 ст. 1228, ст. 1418 ГК). В неисчерпывающий перечень иных интеллектуальных прав в соответствии с п. 2 комментируемой статьи включены право на получение патента (ст. 1420 ГК), право на наименование селекционного достижения (ст. 1419 ГК), право на вознаграждение за использование служебного селекционного достижения (п. 5 ст. 1430 ГК). Категорией иных интеллектуальных прав охватывается право работодателя на подачу заявки (п. 4 ст. 1430 ГК), а также право на получение патента, принадлежащее иным, кроме автора селекционного достижения, лицам (п. 2 ст. 1420 ГК).
2. В пункте 1 комментируемой статьи устанавливается содержание термина «селекционное достижение», имеющего важное значение для последующего нормативного регулирования. В соответствии с этой нормой в гл. 73 ГК речь идет только об охраняемых селекционных достижениях, т.е. селекционных достижениях, отвечающих установленным Кодексом условиям предоставления правовой охраны (ст. ст. 1413, 1419 ГК).
В чем заключается новизна селекционного достижения для получения правовой охраны
ГК РФ Статья 1421. Исключительное право на селекционное достижение
1. Патентообладателю принадлежит исключительное право использования селекционного достижения в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса способами, указанными в пункте 3 настоящей статьи. Патентообладатель может распоряжаться исключительным правом на селекционное достижение.
2. Исключительное право на селекционное достижение распространяется также на растительный материал, то есть на растение или его часть, используемые в целях, отличных от целей воспроизводства сорта, на товарных животных, то есть на животных, используемых в целях, отличных от целей воспроизводства породы, которые были получены соответственно из семян или от племенных животных, если такие семена или племенные животные были введены в гражданский оборот без разрешения патентообладателя. При этом под семенами понимаются растение или его часть, применяемые для воспроизводства сорта.
3. Использованием селекционного достижения считается осуществление с семенами и племенным материалом селекционного достижения следующих действий:
1) производство и воспроизводство;
2) доведение до посевных кондиций для последующего размножения;
3) предложение к продаже;
4) продажа и иные способы введения в гражданский оборот;
5) вывоз с территории Российской Федерации;
6) ввоз на территорию Российской Федерации;
4. Исключительное право на селекционное достижение распространяется также на семена, племенной материал, которые:
существенным образом наследуют признаки других охраняемых (исходных) сорта растений или породы животных, если эти охраняемые сорт или порода сами не являются селекционными достижениями, существенным образом наследующими признаки других селекционных достижений;
не явно отличаются от охраняемых сорта растений или породы животных;
требуют неоднократного использования охраняемого сорта растений для производства семян.
Селекционным достижением, существенным образом наследующим признаки другого охраняемого (исходного) селекционного достижения, признается селекционное достижение, которое при явном отличии от исходного:
наследует наиболее существенные признаки исходного селекционного достижения или селекционного достижения, которое само наследует существенные признаки исходного селекционного достижения, сохраняя при этом основные признаки, отражающие генотип или комбинацию генотипов исходного селекционного достижения;
соответствует генотипу или комбинации генотипов исходного селекционного достижения, за исключением отклонений, вызванных применением таких методов, как индивидуальный отбор из исходного сорта растений, породы животных, отбор индуцированного мутанта, беккросс, генная инженерия.
Правовая охрана селекционных достижений
С.П. ГРИШАЕВ
Гришаев Сергей Павлович, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права МГЮА.
В недавно принятой части четвертой ГК РФ среди других результатов интеллектуальной деятельности в качестве объектов правовой охраны указаны селекционные достижения.
Сорта растений и породы животных выводятся в результате селекционной деятельности, которая представляет собой разновидность творческой деятельности. По своей природе она близка к изобретательской деятельности, однако в отличие от последней имеет дело с объектами природы, к которым относятся как живые организмы, так и неживые материалы (семена, клетки и т.д.).
Под селекцией понимается целенаправленное воздействие человека на развитие пород животных и сортов растений с целью их улучшения. При этом следует учитывать, что новые сорта растений и пород животных могут быть получены помимо селекции также методами генной инженерии, которые регулируются нормами патентного права. В данном случае регулирование селекции осуществляется также с помощью Федерального закона от 5 июля 1996 г. N 86-ФЗ «О государственном регулировании в области генно-инженерной деятельности».
Селекционная деятельность ранее регулировалась Законом РФ от 6 августа 1993 г. «О селекционных достижениях», однако с принятием части 4 ГК он утратил силу. Следует также учитывать положения Федеральных законов от 3 августа 1995 г. N 123-ФЗ «О племенном животноводстве» и от 17 декабря 1997 г. N 149-ФЗ «О семеноводстве», в которых есть отдельные положения, касающиеся селекционной деятельности.
Правовая охрана селекционным достижениям предоставляется также на международном уровне. Среди международных договоров, предоставляющих правовую охрану селекционным достижениям, в которых участвует Российская Федерация, следует упомянуть Международную конвенция по охране новых сортов растений 1961 г., а также Акт 1991 г. Международной конвенции по охране селекционных достижений. Для России Конвенция вступила в силу 24 апреля 1998 г. (Россия присоединилась к Конвенции согласно Постановлению Правительства РФ от 18 декабря 1997 г. N 1577 «О присоединении Российской Федерации к Международной конвенции по охране новых сортов растений»).
В ст. 1410 ГК отмечено, что только физические лица могут быть авторами селекционных достижений. Закон не устанавливает никаких возрастных ограничений для признания гражданина автором селекционных достижений. Однако следует помнить, что реально осуществлять свои права в отношении созданного селекционного достижения их авторы в соответствии со ст. 26 ГК могут с 14 лет. Под осуществлением прав в данном случае понимается вступление в юридические отношения по поводу созданного селекционного достижения (заключение лицензионных договоров, оформление заявки и т.д.).
Селекционные достижения могут быть созданы в соавторстве. Степень творческого участия в создании селекционного достижения юридического значения не имеет. Творческий вклад, внесенный каждым из авторов, может существенно различаться. Не имеет юридического значения, работали соавторы над созданием селекционного достижения в одно и то же время или в разное, находились они в непосредственном контакте при работе над указанными объектами или нет. При этом порядок пользования правами, принадлежащими авторам, определяется соглашением между ними.
Не признаются соавторами физические лица, не внесшие творческого вклада в создание селекционного достижений и оказавшие авторам селекционного достижения только техническую, организационную или материальную помощь, либо только способствовавшие оформлению права на него и его использование. Организационная помощь включает комплекс мер, направленных на то, чтобы способствовать автору в создании селекционного достижения (помощь в оформлении заявки, консультирование по правовым вопросам и т.д.). Материальная помощь может включать предоставление денежных сумм либо материалов и средств с целью оказать содействие автору в создании селекционного достижения.
Каждый из соавторов вправе использовать селекционное достижение по своему усмотрению (п. 2 ст. 1411 ГК). Однако эта норма носит диспозитивный характер и в договоре между ними может быть установлено иное. Под использованием понимаются любые действия с семенами, растительным материалом, племенным материалом и товарными животными, полученными в результате создания селекционного достижения.
Селекционное достижение само по себе нематериально, однако оно имеет определенный объект, то есть то средство, с помощью которого это нематериальное явление будет овеществляться. Все объекты селекционных достижений законодатель разделил на сорта растений и породы животных, которые, для того чтобы охраняться правом, должны быть зарегистрированы в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений
Для того чтобы селекционное достижение охранялось правом, оно должно обладать рядом признаков, которые в совокупности составляют его охраноспособность. Такими признаками являются новизна, отличимость, однородность и стабильность. Все селекционные достижения, обладающие признаками охраноспособности, должны относиться к ботаническим и зоологическим родам и видам, перечень которых устанавливается Государственной комиссией Российской Федерации по испытанию и охране селекционных достижений.
При проведении экспертизы на отличимость учитываются все имеющиеся в мире сведения о селекционных достижениях. Вопрос о том, будет ли отличие селекционного достижения от любого другого общеизвестного селекционного достижения явным, решается на основании субъективного мнения эксперта.
В п. 5 ст. 1413 ГК говорится о таком признаке селекционных достижений, как однородность. Воспроизводимые сорта и породы не могут быть абсолютно идентичными, поскольку не являются клонами. Вместе с тем в них должны присутствовать общие существенные признаки, проявляющиеся у воспроизводимых сортов и пород. Различия между воспроизводимыми сортами и породами не должны превышать уровня, допускающего точное описание и идентификацию селекционного достижения.
В п. 6 ст. 1413 ГК дается определение стабильности как признака охраноспособности селекционных достижений. Возможны ситуации, когда выводятся новые сорта растений или породы животных, однако их особые свойства не сохраняются при их воспроизводстве. Таким образом, можно говорить об отсутствии такого признака селекционного достижения, как стабильность, и, следовательно, селекционного достижения в данном случае не будет.
Порядок оформления прав на селекционные достижения и получения патента в целом похож на порядок оформления прав на объекты промышленной собственности, однако имеет и некоторые отличия. Для получения патента на селекционные достижения надо обратиться в Госкомиссию с заявкой. Последняя представляет собой набор документов, включающий заявление о выдаче патента, анкету селекционного достижения и документ, подтверждающий уплату пошлины. Правила составления и подачи заявки на выдачу патента на селекционное достижение утверждены Председателем Государственной комиссии РФ по испытанию и охране селекционных достижений 14 октября 1994 г., а 29 марта 2005 г. им же утвержден Порядок приема заявки на выдачу патента на селекционное достижение. Как и в ранее действовавшем Законе о селекционных достижениях, органом исполнительной власти по селекционным достижениям, который выдает патенты на селекционные достижения, является Государственная комиссия по испытанию и охране селекционных достижений. Соответственно, это орган, в который нужно обращаться с заявкой на выдачу патента.
Особым образом регулируется порядок получения патента на так называемые служебные селекционные достижения. В ст. 1430 (п. 4) ГК формулируются критерии отнесения селекционных достижений к разряду служебных. Таких критериев два. Так, селекционные достижения могут быть созданы работником в порядке выполнения своих трудовых обязанностей. Во-вторых, селекционные достижения могут быть созданы в связи с конкретным заданием работодателя. Указанные критерии существуют независимо друг от друга.
Конкретное задание работодателя, по которому было создано селекционное достижение, будет являться правомерным только в рамках трудовых обязанностей работника, предусмотренных трудовым договором, должностными инструкциями, приказами и распоряжениями, изданными в установленном порядке.
Исключительное право на служебное селекционное достижение принадлежит по общему правилу работодателю, за исключением тех случаев, когда договором между автором и работодателем предусмотрено иное. Право авторства, как неотчуждаемое личное право, в таких случаях всегда сохраняется за автором.
Если в договоре четко и недвусмысленно зафиксировано, что исключительное право на селекционное достижение принадлежит только работодателю, то на работника возлагается обязанность письменно уведомить работодателя о создании, выведении или выявлении в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя результата, в отношении которого возможно предоставление правовой охраны в качестве селекционного достижения.
Работодатель после получения указанного уведомления может принять одно из следующих решений, определяющих дальнейшую судьбу новшества:
Если ни одно из указанных решений в течение четырех месяцев со дня уведомления не будет реализовано, право на получение патента на служебный результат интеллектуальной деятельности по прямому указанию закона будет принадлежать работнику.
В п. 5 ст. 1430 ГК говорится о праве работника на получение от работодателя вознаграждения за использование созданного, выведенного или выявленного служебного селекционного достижения. Размер вознаграждения устанавливается по соглашению сторон, однако он не может быть менее чем два процента от суммы ежегодного дохода от использования селекционного достижения, включая доход от предоставления лицензий.
Особым образом регулируются ситуации, когда селекционное достижение создано, выведено или выявлено работником с использованием денежных, технических или иных материальных средств работодателя, но не в порядке выполнения своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Такое селекционное достижение не рассматривается в качестве служебного, и как право на получение патента на селекционное достижение, так и исключительное право на такое селекционное достижение принадлежат работнику. Однако определенные права есть и у работодателя. В частности, работодатель имеет право по своему выбору потребовать предоставления ему безвозмездной простой (неисключительной) лицензии на использование селекционного достижения для собственных нужд на весь срок действия исключительного права на селекционное достижение либо возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием, выведением или выявлением такого селекционного достижения.
Все поступающие заявки на селекционные достижения проходят так называемую предварительную экспертизу, в ходе проведения которой проверяется наличие необходимых документов, соблюдение необходимых требований к ним. Предварительная экспертиза должна быть проведена в течение 1 месяца, однако в ГК не указаны последствия пропуска указанного срока.
Возможны ситуации, когда заявка оформлена с нарушением требований к входящим в нее документам. В этом случае заявителю направляется запрос с предложением в течение установленного срока представить исправленные или недостающие документы. В случае если заявитель в указанный срок не выполнит указанные требования, заявка не принимается к рассмотрению, о чем уведомляется заявитель.
Госкомиссия обязана незамедлительно информировать заявителя о положительном результате предварительной экспертизы и дате подачи заявки на выдачу патента.
После прохождения предварительной экспертизы возможно (но не обязательно) проведение экспертизы заявленного селекционного достижения на новизну в течение шести месяцев со дня публикации сведений о заявке на выдачу патента. Такое право предоставлено любому заинтересованному лицу (при этом законодатель не уточняет, кого считать заинтересованным лицом). Для проведения экспертизы необходимо направить в Госкомиссию специальное ходатайство.
О поступлении указанного ходатайства Госкомиссия должна уведомить заявителя с изложением существа ходатайства. Заявитель имеет право в течение трех месяцев со дня получения уведомления направить в Госкомиссию мотивированное возражение против ходатайства.
После проведения экспертизы Госкомиссия принимает решение либо о наличии новизны в селекционном достижении, либо о ее отсутствии. В последнем случае Госкомиссия принимает решение об отказе в выдаче патента на селекционное достижение на заключительном этапе оформления права на селекционное достижение, который включает принятие решения о выдаче патента на селекционное достижение, составление описания селекционного достижения и внесение селекционного достижения в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений.
Действующее законодательство не предусматривает административный порядок защиты прав заявителя в случае отрицательного результата предварительной экспертизы. В п. 4 ст. 1435 ГК говорится только о праве заявителя обжаловать его в судебном порядке в течение трех месяцев со дня получения отрицательного решения. Указанный срок можно рассматривать в качестве специального срока исковой давности.
Селекционному достижению, на которое подана заявка в Госкомиссию, со дня подачи заявки и до даты выдачи заявителю патента на селекционное достижение предоставляется временная правовая охрана. Суть ее состоит в том, что любое физическое или юридическое лицо имеет право совершать без разрешения заявителя в период временной правовой охраны селекционного достижения действия, указанные в пункте 3 статьи 1421 ГК, а именно:
При этом лицо, использовавшее селекционное достижение, должно уплатить патентообладателю после получения патента на селекционное достижение денежную компенсацию. Размер компенсации определяется соглашением сторон. В случае недостижения соглашения спор решается судом.
У автора селекционного достижения в случае получения патента возникает целый ряд правомочий как неимущественного, так и имущественного характера.
Важнейшим из них является право авторства, то есть право считаться создателем селекционного достижения. Право авторства по существу определяет все остальные правомочия. Для него характерны исключительность и абсолютный характер, поскольку право авторства дает возможность создателю селекционного достижения считать себя его автором, требовать признания себя автором со стороны других лиц, а также использовать предусмотренные законом способы для защиты этого права в случае присвоения его другими лицами.
Действует правило о неотчуждаемости и непередаваемости права авторства как основополагающего личного неимущественного права. Переход исключительного права на селекционное достижение или предоставление другому лицу права его использования не влечет перехода права авторства. Кроме того, автор не может отказаться от этого права (ст. 1418 ГК).
Законодатель в ст. 1419 ГК говорит о таком личном неимущественном праве автора селекционного достижения, как право на наименование селекционного достижения. Согласно указанной статье оно должно позволять идентифицировать селекционное достижение, быть кратким, отличаться от наименований существующих селекционных достижений того же или близкого ботанического либо зоологического вида. Оно не должно состоять из одних цифр, вводить в заблуждение относительно свойств, происхождения, значения селекционного достижения, личности его автора, не должно противоречить принципам гуманности и морали (п. 2 ст. 1419 ГК).
Наименованиями, являющимися ложными или способными ввести в заблуждение относительно свойств, происхождения, значения селекционного достижения, являются обозначения, порождающие в сознании представления о них, которые не соответствуют действительности. Способность наименования ввести в заблуждение не вполне очевидна. Она имеет вероятностный характер.
Законодатель ничего не говорит о том, какие наименования будут противоречить принципам гуманности и морали, однако можно предположить, что речь идет о словах непристойного, антигуманного содержания, оскорбляющих человеческое достоинство, религиозные чувства и т.д.
Указанное право автора селекционного достижения не является абсолютным, поскольку предполагает получение одобрения Госкомиссии. Если, по мнению последней, наименование не отвечает требованиям, указанным выше, заявитель по требованию Госкомиссии обязан в тридцатидневный срок предложить иное наименование. Отказ в одобрении может быть оспорен в судебном порядке.
В ст. 1420 ГК упоминается также такое право, как право на получение патента на селекционное достижение. Вопрос о том, является ли право на получение патента на селекционное достижение личным неимущественным или имущественным правом, не получил окончательного разрешения. С одной стороны, законодатель говорит о том, что право на получение патента на селекционное достижение первоначально принадлежит только автору селекционного достижения, то есть подчеркивает личный характер этого правомочия. С другой стороны, указанное право лишено такого важного признака личных неимущественных прав, как неотчуждаемость, поскольку допускает его переход другим лицам в случаях, указанных в п. 2 ст. 1420 ГК.
Как и в отношении других результатов интеллектуальной деятельности исключительное право на селекционные достижения включает два правомочия: право использования и право распоряжения. Исключительное право на использование результата интеллектуальной деятельности означает возможность использования охраняемого объекта по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, однако в п. 3 ст. 1421 ГК дан исчерпывающий перечень действий, которые составляют исключительное право на использование селекционного достижения. Они, в частности, включают:
Исключительное право на селекционное достижение распространяется не только на семена и племенной материал, в которых были выражены селекционные достижения, но также на растительный материал и товарных животных, которые были получены в результате селекционной деятельности, но не используются для целей воспроизводства сорта или породы при условии, что они были введены в гражданский оборот без разрешения патентообладателя.
Исключительное право на селекционное достижение (другими словами речь идет об исключительном праве на его использование) может отчуждаться субъектом первоначального права другим лицам по договору об отчуждении исключительного права на селекционное достижение. Следует отметить, что первый приобретатель исключительного права может отчуждать его и далее. Слово «исключительный» в данном контексте означает, что третьи лица не имеют права использовать селекционное достижение без согласия правообладателя за изъятиями, установленными в законе.
Охранным документом для авторов селекционных достижений является патент. Возможны ситуации, когда автор селекционного достижения и патентообладатель не совпадают в одном лице. В таких случаях первый имеет право на получение специального охранного документа (свидетельства), который удостоверяет его авторство. Выдается свидетельство Госкомиссией. С практической точки зрения ценность его заключается в том, чтобы защищать права авторства.
Исключительное право на селекционное достижение, удостоверенное патентом, действует в течение определенного срока. Этот срок исчисляется со дня государственной регистрации селекционного достижения в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений и составляет тридцать лет. Более длительный срок (35 лет) установлен на сорта винограда, древесных декоративных, плодовых культур и лесных пород, в том числе их подвоев (растений, полученных от посева семени дикого вида).
По истечении срока охраны селекционные достижения переходят в сферу общественного достояния. Это значит, что они могут свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения за использование. При этом должны соблюдаться право авторства и другие личные неимущественные права авторов селекционных достижений.
Исключительное право на селекционное достижение дает возможность патентообладателю разрешать его использование третьим лицам путем заключения с ними лицензионных договоров. Различают открытую (ст. 1429 ГК) и принудительную (ст. 1423 ГК) лицензию. В последнем случае речь идет об особого рода лицензии (разрешении на использование). Само слово «принудительная» говорит о том, что о соглашении в обычном понимании этого термина речи не идет. В этом случае законодатель отдает приоритет интересам общества в целом, а не интересам патентообладателя, в качестве которого в большинстве случаев выступает автор.
Принудительное лицензирование предусмотрено и международными соглашениями. Так, в частности, об этом говорится в ст. 40 Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС). Кроме того, согласно п. А(2) ст. 5 Парижской конвенции по охране промышленной собственности каждая страна-участница имеет право принять законодательные меры, предусматривающие выдачу принудительных лицензий, для предотвращения злоупотреблений, которые могут возникнуть в результате осуществления исключительного права, предоставленного патентом.
Право требовать предоставления принудительной лицензии возникает при наличии ряда условий, указанных в абзаце 1 п. 1 статьи 1423 ГК. В частности, такое право возникает по истечении трех лет со дня выдачи патента на селекционное достижение у любого лица, желающего и готового использовать селекционное достижение, при отказе патентообладателя от заключения лицензионного договора на производство или реализацию семян, племенного материала на условиях, соответствующих установившейся практике. Для получения лицензии предусмотрен судебный (исковой) порядок. В п. 1 статьи 1423 в качестве основания для отказа в удовлетворении подобных исков указано на уважительные причины, препятствующие предоставлению заявителю права использования соответствующего селекционного достижения. Является ли та или иная причина уважительной, решается судом по своему усмотрению.
В случае удовлетворения иска о предоставлении принудительной лицензии Госкомиссия осуществляет государственную регистрацию принудительной простой (неисключительной) лицензии.
Поскольку самого по себе решения суда о предоставлении принудительной лицензии недостаточно для того, чтобы реализовать права, вытекающие из нее, в п. 3 ст. 1423 предусмотрено, что патентообладатель обязан за плату и на приемлемых для него условиях предоставить обладателю такой лицензии семена или соответственно племенной материал в количестве, достаточном для использования принудительной простой (неисключительной) лицензии.
Открытую лицензию можно рассматривать как добровольное самоограничение патентообладателем своих прав в обмен на получение некоторых льгот. Под такой лицензией понимается официально опубликованное заявление патентообладателя о предоставлении любому лицу права на использование охраняемого патентом селекционного достижения. Для того чтобы поощрить патентообладателя к предоставлению открытых лицензий, в п. 1 статьи 1429 ГК установлено правило, согласно которому размер патентной пошлины за поддержание патента при объявлении об открытой лицензии для патентообладателя уменьшается на 50 процентов, начиная с года, следующего за годом публикации сведений о таком заявлении.
Лицо, которое выразит желание использовать указанные объекты, должно заключить договор с патентообладателем, единственным условием которого является размер платежей за использование. Такой договор заключается на условиях простой (неисключительной) лицензии.
После публикации в официальном бюллетене Госкомиссии сведений об открытой лицензии патентообладателю дается двухлетний срок, в течение которого к нему должны обратиться в письменной форме с предложением о заключении указанного договора. Если таких предложений не поступало или, по мнению патентообладателя, таких предложений было недостаточно, то патентообладатель может направить в Госкомиссию специальное ходатайство с просьбой об отзыве своего заявления.
В том случае, если патентообладатель отзовет свое заявление, он должен будет доплатить пошлину за период, прошедший с даты публикации сведений о заявлении об открытой лицензии. В оставшийся период срока действия патента пошлина должна выплачиваться в полном объеме.
В ГК (ст. 1422) указаны случаи ограничения исключительных прав патентообладателя на селекционные достижения. Такого рода ограничения характерны и для других результатов интеллектуальной деятельности, поскольку в данном случае делается попытка найти баланс между интересами общества в целом и интересами создателей результатов интеллектуальной деятельности. В частности, к числу действий, не нарушающих исключительные права патентообладателя, относятся: действия, совершаемые для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью таких действий не является получение прибыли или дохода, действия, совершаемые в научно-исследовательских или экспериментальных целях, и др.
Патент на селекционное достижение удостоверяет приоритет селекционного достижения (ст. 1415 ГК). Назначение критерия приоритета состоит в том, чтобы исключить возможность появления двух или большего числа охранных документов на одно и то же селекционное достижение. Под приоритетом понимается оформленное надлежащим образом признание компетентным органом первенства на селекционное достижение. При подаче заявки на селекционные достижения в Госкомиссию устанавливается приоритет селекционных достижений, под которым понимается оформленное надлежащим образом признание компетентным органом первенства в решении задачи по созданию, выведению или выявлению селекционного достижения.
В п. 1 статьи 1434 ГК установлено общее правило, согласно которому приоритет селекционного достижения устанавливается по дате поступления заявки в Госкомиссию. Возможны ситуации, когда в один и тот же день в Госкомиссию поступают две или более заявки на выдачу патента на одно и то же селекционное достижение. В таких случаях приоритет устанавливается по более ранней дате отправки заявки. Если же и они совпадают, то приоритет устанавливается по заявке, имеющей более ранний регистрационный номер, однако эта норма носит диспозитивный характер и заявители в своем соглашении могут установить иное.